⑴ 收益權質押
一、收益權標的物的范圍界定
收益權質押屬於權利質押的一種。權利質押是指以出質人提供的財產權為標的而成立的質押。史尚寬先生認為，「權利質押謂以所有權以外的可讓與之財產權為標的之質權。」權利質權的目的在於權利人通過取得入質質權的價值，實現債權的優先受償。因此，權利質押的標的物應是可讓與的除所有權以外的財產權利。按照我國《擔保法》第 75條的規定，可以作為權利質權標的物的主要有以下權利:1、證券債權，包括匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單等;2、依法可以轉讓的股份、股票;3、依法可以轉讓的知識產權，包括注冊商標專用權、專利權、著作權中的財產權;4、依法可以質押的其他權利。從這一規定可知，擔保法調整的權利質權主要是證券質權、股份質權、知識產權質權及其他質權，而未直接規定收益權質權。最高人民法院《關於適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第97條規定:「以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的，按照擔保法第75條4項的規定處理。」據此解釋，公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權可以納入到擔保法第75條4項所指的其他權利中，作為權利質押的標的。那麼，其他的收益權，比如電信收費、農村電網收費權能否作為權利質的標的呢?
國務院《關於西部大開發若干政策措施的實施意見》的第13條明確規定:「擴大以基礎設施項目收益權或收費權為質押發放貸款的范圍。繼續辦好農村電網收益權質押貸款業務，開展公路收費權質押貸款業務，創造條件逐步將收費權質押貸款范圍擴大到城市供水、供熱、公交、電信等城市基礎設施項目。對具有一定還貸能力的水利開發項目和城市環保項目(如城市污水處理和垃圾處理等)，探索逐步開辦以項目收益權或收費權為質押發放貸款的業務。」聯繫到審判實際，涉及這類收益權的權利質押糾紛日趨增多。最高院副院長李國光在民商事審判六大經濟熱點案件審判原則答記者問中談到了收費權質押的法律適用問題。他指出，最高人民法院《關於適用〈擔保法〉若干問題的解釋》第97條規定可以設定質押的收費權為公路收費權，包括公路橋梁、公路隧道、公路渡口的收費權等。國家發展計劃委員會、中國人民銀行批准農村電網改造工程電費收益權可以設定質押。鑒於不動產和自然資源、能源上的金錢收益權的收益比較確定，操作也切實可行，因此，為了擴大公益事業融資渠道，促進公益事業發展，保障銀行資產安全，人民法院應當認可農村電網建設與改造工程電費收益權的權利質押形式。鑒於收益權質押已在實踐中加以運用，並得到相關規章的認可，所以，收益權作為權利質，不但是我國今後擔保法完善的內容，更是審判實踐中研究的重要對象。《擔保法》第75條規定的「依法可以質押的其他權利」這一補充性質的規定給予經營權、收費權作為可以出質的權利留下了法律空間或法律依據。仔細分析收費權的特點與《擔保法》規定的三類可以設質的權利，它們都具有一些共同的特點，即均屬財產性權利，具有可讓與性和適於質押，因此收費權可以被列入第4款所規定的「其他權利」。
結合審判實踐及相關規定辦法的精神，律師認為，目前可出質的收益權主要包括:
(一)公路收費權。公路交通基礎設施建設是我國鼓勵發展的產業。近幾年，我國在公路建設(包括公路、橋梁、隧道)上大量引入外商投資建設模式，對建成通車的公路賦予投資者在一定年限內享有經營權。公路經營權，按交通部1996年《公路經營權有償轉讓管理辦法》的規定，是指依託在公路實物資產上的無形資產，是經省級人民政府批准，對已建成通車40公里四車道以上的公路路段及500米四車道以上獨立的大型橋梁、隧道等公路設施車輛通行費的收費權和公路沿線規定區域內的飲食、加油、車輛維修、商店、廣告等服務設施的經營權。公路經營權是基於公路實物資產產生的不動產收益權，主要是指公司投資者的收費權，它以財產內容為核心，具有可出質性。但並非任何公路收費權都可以質押，出質的公路收費權必須依法設立，並且出質人享有合法處分權。根據《公路法》第59條的規定，符合國務院交通主管部門規定的技術等級和規模的下列公路，可以依法收取車輛通行費:(1)由縣級以上地方人民政府交通主管部門利用貸款或者向企業、個人集資建成的公路;(2)由國內外經濟組織依法受讓前項收費公路收費權的公路;(3)由國內外經濟組織依法投資建成的公路。除該條規定的公路，不得收取車輛通行費。未經批准擅自設卡、設點進行收費，因自始不存在權利依據，更無從將所謂「收費權」進行質押。
(二)農村電網收益權。電費收益權是指電網經營企業，按國家有關規定，經國家有關主管部門批准，以售電收入方式獲取一定收益的權利。電費收益權質押，是指電網經營企業以其擁有的電費收益權作擔保，向銀行申請貸款用於農村電網建設與改造的一種擔保方式。採用電費收益權質押貸款必須具備以下條件:(1)出質人須有國家有關部門批準的電網經營許可證和工商行政管理部門頒發的營業執照。(2)以地方電力企業為出質人的，必須在承貸銀行開立基本賬戶。(3)出質人須與貸款承擔銀行簽訂代收電費協議。對出質人未在承貸銀行開立基本賬戶的，應與其基本賬戶銀行、承擔銀行共同簽訂電費劃轉協議。(4)符合貸款人要求的其他條件。
(三)移動電信收費權。目前我國政府許可的行動電話通信的經營者目前有中國移動、中國聯通。移動電信收費權貸款主要發生在中國移動、中國聯通及其授權經營GSM項目的電訊有限公司與銀行之間，通常的作法是電訊公司以一定數量行動電話號碼的收費權出質向銀行擔保貸款。出質人必須將行動電話收費賬戶設置在銀行，並由銀行對賬戶內的收費進行直接的控制。若出質人到期不能歸還貸款本息，銀行可通過代位行使收費權並控制收費賬戶的資金流出來實現質權，直至貸款本息得以償還。
二、收益權質押合同成立與生效之認定
(一)收益權質押合同的成立
權利質押合同由當事人經過要約、承諾，達成共同意思表示的合意即為成立。但收益權質押應採取何種方式設立，我國擔保法未明確。根據《擔保法》第81條的准用條款，其他權利質應適用該法第65條關於「出質人與質權人應當以形式訂立質押合同。」的規定。這是因為其他權利質在擔保功能上的「先天不足」，非以要式行為不足以使法律關系趨於明確。因此，收益權質押應為要式法律行為，其設立應當具備書面形式，當事人在質押合同上簽字蓋章後合同始成立。當然，此質押合同的書面形式，不以於主合同外另行訂立單獨的質押合同為限，於主合同中約定質押條件的，亦屬有效。[page]
(二)收益權質押合同的生效
根據擔保法原理，質押以轉移質物的佔有為特徵，質押合同一般以向質權人實際交付質物(權利質押為交付權利憑證)為生效條件。《擔保法》第七十六條規定: 「以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。」但該法對第七十五條第(四)項規定的「依法可以質押的其他權利」的質押合同生效問題沒有作出規定。收益權不同於票據、債券、存款單、倉單、提單等有價證券，權益價值依附於權利憑證本身，誰持有證券，誰就享有權利，所以證券化的權利質押，以實際交付權利憑證為生效條件。收益權質押是否以交付權利憑證為生效條件，應由收益權本身性質決定。收益權是一種政府特許的權利，其權利的獲得應經過嚴格的審批程序，況且收益權的價值實質上依附於實物資產，如電網、公路等資產，它並不直接依附於權利憑證，持有權利憑證並不能夠代表其所有的權利。因此，轉移權利憑證(有關批准文件和相應許可證書)並不必然導致收益權質押合同的生效。收益權質押可參照擔保法對於股權，商標權、專利權、著作權中的財產權質押，應採取「登記生效制」，即質押事項經相應的行政主管部門登記後生效。
1、公路收益權質押的登記。參照交通部《公路經營權有償轉讓管理辦法》對公路經營權轉讓批准機關的規定，對於含有中央車輛購置附加費或中央財政性資金投資建成的公路及國道公路的經營權質押，由省級交通主管部門報經交通部登記;全部由地方規費或地方財政性資金投資及自籌資金等建成的省道以下公路的收費權質押，由省級交通主管部門登記。經質押登記，質押合同即行生效。由於公路經營權屬於限制流通的財產權利，其轉讓須經國家有關行政主管部門批准，對轉讓事項的可行性、受讓方的從業實力、資信證明等問題進行實質審查，但收益權出質不涉及到權利的根本處分，因為質押並不直接導致公路經營權主體的變更，主債務人主動履行債務，使債務歸於消滅，質押擔保責任也隨主債務消滅而終止。主債務人未主動履行債務，債權人可就公路收費直接行使質權，實現優先受償。因此，收益權質押無須進行行政實體核准，採取形式備案登記制度即可，登記機關只對質押事項進行形式審查。
2、行動電話收益權質押登記。以行動電話收費權或經營權質押應該與其他質押形式一樣必須經過備案或登記，在法律上，這是質押合同生效的要件和必經程序。在實踐中，有些貸款銀行對代理經營者出質是否備案或登記並未嚴格要求，對該質押是否登記，在什麼機構登記並不清楚。律師認為若是經營者以自身的行動電話經營權出質，需要得到電信主管部門的許可或批准並進行登記，因為行動電話經營權帶有很強的專營性。如果僅以行動電話收費權質押，則只需在電信主管部門辦理質押登記即可。
3、農村電網收益權質押登記。目前尚無具體的規章辦法明確規定農村電網收益權質押的登記機關，國家計委頒布的《農村電網建設與改造工程電費收益權質押貸款管理辦法》第4條雖然規定「借款人和貸款人應以書面形式訂立電費收益權質押合同，並於合同簽訂後10日內到登記部門辦理登記手續。」但到底哪個部門是登記機關並未明確。律師認為，農村電網收益權質押應在質押人所在的電力主管部門登記。
三、收益權質押的法律後果
(一)有效收益權質押的實現
權利質押核心為對質押標的交換價值的支配，以實現質押對債權的擔保。收益權質權有效設立後，滿足了被擔保的主債權履行期屆滿及債務人未按主合同履行債務這兩個條件，質權人便有權實現其質權。這里需要注意的問題主要有兩個:
1、如何認定債務履行期屆滿。這是實現質權的前提條件，如果債務沒有到期，就不存在質權的實現問題，而債務履行期限一般在合同中都有明確規定。但收益權質押發生在基礎設施建設項目中，其擔保的債務一般數額較大，期限較長，實踐中常約定分批或分次償還。那麼，質權到底應定在哪個債務發行期滿較為合適?律師認為，收益權質押的出質人基本上都是重大基礎設施的投資者，如公路投資者、農村電網改造工程投資者及電信投資者，這些投資項目具有一定的公益性，回收期長，為穩定公益事業融資渠道，促進公益事業發展，為避免過早實現質權而給出質人(投資者)帶來不利，進而影響基礎工程的進度，質權應在最後履行期限屆滿時得以實現。
2、收益權質押能否轉質。收益權質押後，質權人能否轉質?即為再度融資將質押的權利為自己的債務履行而向其他第三人設立質押。從現行相關規章制度來看，收益權質押不同於其他擔保方式，其當事人只涉及質押人(投資者)與質權人(銀行)兩方，質押人只能是貸款人(投資者)，質權人只能是銀行，作為質權人的銀行一般情況下不需要向第三方再度融資，因此對於收益權質押來說，通常不會發生權利轉質的現象。況且收益權質押的標的一般是政府特許的權利，其屬於限制流通性權利，其可轉讓性較弱，故原則上應禁止收益權轉質。
3、收益權質押的實現方式。收益權質押屬於權利質押中的一種，權利質權的實現方式除以折價、拍賣或變賣入質權利並以賣得價金優先受償外，尚有另一類方式，即取代出質人的地位，向入質權利的義務主體直接行使入質權利，並通過直接行使入質權利使被擔保的債權優先受償。由於收費權質押的標的是一種權利而非實體物，所以折價方式不適用於收益權質權。另外，由於收益權屬於政府特許的權利，屬於制性流通物，只有經省級交通主管部門授權所屬的公路經營公司才可將經批準的公路經營權，在一定期限內轉讓給具有法人資格的境內、外單位經營。公路經營權中的車輛通行收費權和服務設施的經營權可整體轉讓，也可以只轉讓車輛通行收費權。可見，公路收費權的可轉讓性及流通性較差，因此律師認為收益權質押的實現不宜採取拍賣、變賣的方式，只能由質權人直接就收費權產生的收益享有優先受償權。具體而言，由質權人(貸款銀行)取代出質人(以貸款作為投資的建設項目法人)的地位，直接向使用該建設項目的用戶，如通行車輛使用者、農村電網使用者、行動電話使用者收取費用，進行優先受償。
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(二)收益權質押無效的法律後果
收益權質押無效分主合同無效導致質押合同無效和質押合同本身無效兩種情況。在此僅討論收益權質押合同本身無效的法律後果。如果收益權質押的標的不合法，收益權質押未經過主管部門登記，或者是出質人採取了欺詐的方式獲得擔保，均屬收益權質押本身無效的質押。最高人民法院《關於適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第7條規定:「主合同有效而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的二分之一。」此條適用的前提是擔保關系涉及三方當事人(債權人、債務人和擔保人)，且債務人與擔保人分別由不同的人擔當。關於此條解釋的法律責任的性質，債權人無過錯的，毫無疑問，債權人與擔保人承擔的是連帶責任。債權人與擔保人有過錯的，債權人承擔的是主要責任，擔保人承擔的是一種補償責任，即在債務人不能清償時才由擔保人承擔不能清償部分的二分之一;而債權人因有過錯，將要承擔債務人不能清償部分的二分之一的風險責任，即這一部分債務能否得到清償尚屬於待定狀態，如果債務人以後有財產可供清償，債權人可要求其清償，如果債務人無能力清償這剩下的二分之一的債務，不能要求擔保人承擔。但在收益權質押中，債務人與質押人二者身份重合，不存在第三人作為擔保人承擔責任的可能性。根據該解釋第7條關於責任承擔的精神，在審判中，對此特殊情況應靈活處理。質押合同本身無效且債權人無過錯的，應由債務人(質押人)承擔債權人的全部經濟損失;債權人、擔保人有過錯的，譬如質押合同未經登記、以新貸還舊貸，則質押人承擔主要清償責任，債權人承擔質押人不能清償的風險責任。收益權質押合同成立後，未登記公示，質押人又將收益權質押給第三人進行登記的，不能對抗該第三人取得的質權。
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